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第43期:2019债的担保都有哪些形式?

2019-03-25 11:48:44
阅读:10317
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擅长民间借贷、交通事故、合同纠纷、刑事辩护、婚姻家事、继承纠纷、公司股权纠纷、律师调解等业务。为政府、国有和中小企业担任法律顾问,...
2019债的担保都有哪些形式?
本期对话:

1、什么是债的担保?

马少君律师答:债的担保是指在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中,债权人需要以担保方式保障其债权实现的一种法律行为。目的是为了保证特定债权人利益的实现,以债务人或第三人信用或特定财产保障债务人履行债的义务、债权人实现债的权利。

2、债的担保与债的保全有何区别?

马少君律师答:债的担保是指在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中,债权人需要以担保方式保障其债权实现的一种法律行为。

债的保全,是债权人为了确保其债权的实现而采取的防止债务人的责任财产不当减少的法律措施。债的保全措施有代位权与撤销权两种。

二者区别:

(1)二者发生时间不同。担保通常发生在债权债务形成之时,也有部分担保发生在债权债务形成之后。债的保全通常发生在债权债务形成以后。

(2)二者发生的原因不同。担保是为了确保债权实现而采取的法律行为,订立担保合同时,债务人不一定出现无法履行偿还债务的情形。债的保全通常是由于债务人已经或即将出现无法履行偿还债务的情形。

(3)二者的形式不同。担保主要有保证、抵押、质押、留置和定金等形式。债的保全主要有代位权和撤销权。

(4)二者相对的主体不同。担保相对的主体是特定的债权人,是通过担保合同等形式确定的主体。债的保全的相对主体是所有的债权人,不论债权人与债务人或者第三人是否订立担保合同,都可以在法定情形下行使代位权或撤销权。

3、债的担保都有哪些方式?

马少君律师答:根据《担保法》担保主要有保证、抵押、质押、留置和定金等方式。《物权法》对抵押权、质权和留置权等担保物权做了更加明确的规定。

(1)保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作保证人。保证方式有一般保证和连带保证两种。

(2)抵押,是指债务人或者第三人不转移对抵押物的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照法律法规的规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

(3)质押,分为动产质押和权利质押。动产质押指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照法律法规的规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。权利质押指债务人或者第三人将《物权法》第223条规定的有权处分的权利出质的行为。

(4)留置,是指债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照法律法规的规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

(5)定金,是指当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

4、担保人都有哪些责任?

马少君律师答:担保人在不同担保关系下根据具体情况主要承担民事责任、民事连带责任、担保(保证)责任、赔偿责任等。例如,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。担保人应当按照担保合同履行办理抵押、质押登记等手续,并按照担保合同的约定确保抵押物的价值实现。

5、保证期间如何确定?可以变更吗?

马少君律师答:保证期间视一般保证和连带保证而不同。

一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定。

连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。

保证人就连续发生的债权作保证,未约定保证期间的,保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同,但保证人对于通知到债权人前所发生的债权,承担保证责任。

保证期间是除斥期间,不可变更,不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。

但是应当注意的是,保证期间并不等同于保证责任承担的期限。在保证期间内债权人向主债务人提起诉讼或仲裁的(一般保证中)或向保证人主张(连带保证中)保证债权,则保证期间因此而早于约定的期间提前结束,但保证责任并不因此而结束。即使超过保证期间,保证人仍然可能承担责任。

声明:文章来源马少君律师,仅代表律师个人观点,未经作者许可,不得转载。
擅长民间借贷、交通事故、合同纠纷、刑事辩护、婚姻家事、继承纠纷、公司股权纠纷、律师调解等业务。为政府、国有和中小企业担任法律顾问,承办某央企全资企业破产清算案件。曾在广东深圳、山西太原等地的央企、...
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