第262期：如何利用法律保护公司的商业秘密?

关于公司商业秘密的保护，我国的《劳动合同法》、《反不正当竞争法》、《刑法》等相关法律对商业秘密的保护已建立起了一套完整的体系。下面，我们就以相关法律规定为依据并结合司法实践中的认识提出一些保护商业秘密的方式供大家参考。

一、商业秘密的概念

商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。一般认为，商业秘密有以下几个特点：

(一)商业秘密是指不能通过公开渠道得知的秘密。商业秘密具有一定的秘密性，不为公众所知晓。一旦商业秘密被公开则不具有秘密性，也就不能称为商业秘密了。

【方延龙律师提醒您】

秘密性是商业秘密的首要特征，也是核心特征。一旦商业秘密被泄露而为公众所知晓，则其损失是不可挽回的。这种信息就不再可能成为秘密了。因此，用人单位应当对商业秘密的保护充分重视，否则一旦泄密就悔之晚矣。

(二)商业秘密具有一定的价值，能为权利人带来经济利益。商业秘密具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。

【方延龙律师提醒您】

1、商业秘密的经济价值既体现在其目前所能带来的直接价值，如新生产技术的运用所带来的新产品销售额提高等;也包括长远的潜在的间接经济价值，如生产方案所带来的生产效率提高等。

2、企业对商业秘密的内涵可以做广泛的理解。除了我们平常所理解的生产技术是商业秘密外，其实用人单位的经营性信息也是商业秘密;甚至用人单位的内部决策信息也是商业秘密。因为这些信息对企业而言都有一定的经济价值。比如企业中的销售方案、客户信息、会议内容等都具有经济价值性，都可以成为商业秘密。

(三)商业秘密是指采取了一定保密措施的秘密，也就是说，权利人应当主动对技术信息和经营信息采取了合理的保护措施。

【方延龙律师提醒您】

1、用人单位采取保密措施是判断商业秘密是否构成的核心要素之一。我们在实践中发现，用人单位恰恰在这个方面很难提出证据证明其自身采取了相应的保密措施，从而导致索赔失败。

2、用人单位采取的保密措施包括但不限于签订保密协议、制定保密制定、采取保密装置等。企业一定要有相应的证据(如书面资料、照片、证人证言等)来证明其采取了相应的保密措施。

3、用人单位的保密措施是一个系统工程，包含了生产经营的各个环节。因此，我们建议用人单位能够聘请相应的专业人员对其保密措施进行系统的梳理和设计。

4、商业秘密的法律保护跟专利、商标等以公开信息获得垄断经营地位权利有明显的不同，是否采取了可行的保密措施不仅关系到秘密是否有可能被泄露，更是衡量该秘密是否被认定为商业秘密的核心要素。用人单位对此需高度重视。

二、员工保守商业秘密义务的性质

我们认为，员工保守商业秘密的义务既是法律规定的义务，也可以是劳资双方约定的义务。

从法律原理分析，就商业秘密的权利属性而言，它是属于权利人所有，其它任何泄露的行为都可以是造成对权利人的损害。因此，员工在职期间接触到商业秘密后，就负有保守该秘密的法定义务。这一义务并不需要双方的另行约定。如果员工故意或者过失泄露了商业秘密，用人单位可以以侵权为由追究员工的侵权责任。当然，法律并不禁止劳资双方通过协议约定的方式进一步明确员工的保密义务;因此，劳资双方通过约定的方式对员工的保密义务加以规范是可行的，也是通用的做法。

【方延龙律师提醒您】

1、“我没有跟企业签订保密协议，所以我就没有保守商业秘密的义务”，这是一种错误的说法。如前所述，保守商业秘密是法律规定员工应当履行的义务，该义务的产生以法律规定为前提，是法定义务，任何接触或者知晓商业秘密的人都有此义务。

2、“如果要员工保密就必须给保密费”，这是一种错误的认识。如前所述，保守商业秘密是员工的法定义务，该义务无需用人单位支付对价。因此，即使在用人单位没有支付任何保密费用的前提下，员工仍负有保密义务。这一点与另文阐述的“竞业限制”义务有根本的区别。

3、员工不仅在在职期间负有保守商业秘密的义务，员工离职后仍负有保守商业秘密的义务。有人认为：员工离职后就可以不再保守商业秘密了，或者离职后企业没有给保密费就可以不保守商业秘密了;这两种理解都是错误的。

4、用人单位与员工签订《保密协议》是必不可少的环节。虽然保守商业秘密是员工的法定义务，不以签订协议为前提;但法律的规定毕竟粗糙，需要通过协议进一步完善规范。因此，为避免维权过程中的被动，用人单位就应当完善《保密协议》的内容，并及时与员工签订《保密协议》。

三、员工违反保密义务的法律责任

如果员工违反了保密义务，应当承担的法律责任主要是民事赔偿责任、行政处罚责任和刑事责任。下面我们就分别予以阐释。

员工违反保密义务所应承担的民事责任主要包括支付违约金和赔偿经济损失。员工应支付的违约金以双方事先有约定为前提。如果用人单位事先没有跟员工有约定，则只能向员工主张经济赔偿。

员工违反保密义务所应承担的行政处罚责任主要体现在《反不正当竞争法》第25条，即对侵犯商业秘密的行为，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。

员工违反保密义务所应承担的刑事责任是以《刑法》第二百一十九条规定为依据，即有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。

【方延龙律师提醒您】

1、在员工泄密的情况下，用人单位要主张经济损失并索赔往往存在一定的困难(需提供充分证据证明所受损失的具体数额)，故通过协议方式约定违约金是约束员工的一个较好的方式。在约定违约金的情况下，用人单位仅需证明员工有泄密行为就可以要求其支付违约金，无需再举证证明所受的损失。

2、用人单位主张权利的途径包括：通过劳动仲裁方式追究员工的经济责任，通过向行政监督部门(一般为侵权当地的工商管理部门)投诉要求对该员工及相关侵权人进行行政处罚，通过到公安机关报案要求追究该员工的刑事责任等。

3、用人单位在权利受到侵害时要及时主动搜集证据并及时主张权利。这种主张权利的行动既是对违法员工的惩戒，更是对其他在职员工的警告。

四、员工离职时涉及保密义务的注意事项

如前所述，商业秘密对企业有着直接或间接的经济价值，一旦泄密则损失惨重;泄密后的追偿毕竟属于事后追究，所耗费的时间精力也会较多，因此，我们建议充分重视员工离职环节，并通过合理的离职程序设计来尽量减少泄密的可能性和维权风险。

【方延龙律师提醒您】

1、充分重视解除商业秘密员工的思想动态，及时了解其职业规划。对于思想产生较大波动的员工，及时调整工作岗位，减少其离职带来的冲击。

2、给予拟离职员工一定时间的脱密期。不论员工是主动离职或者被动离职，建议用人单位要给予员工一定的脱密期，并充分利用该期限对秘密进行调整，从而将员工离职的消极影响将到最低。

3、对离职员工给予关怀。实践中很多员工离职后泄露秘密的原因是对企业心怀不满。企业要注意员工离职的情绪，尽量化解消极情绪可能带来的不利影响。

4、对拟离职员工可能接触的商业秘密进行梳理，发现疏漏的环节及时弥补。同时由他确认已掌握商业秘密的范围、内容，并书面郑重告知他泄密可能面临的法律后果。

5、员工离职后持续关注其就职状况，并对可能发生的泄密情形及时防范和追究。

商业秘密是用人单位长期积累的结果，对企业关系重大;任何泄密都可能会产生极大的不利影响。我们建议用人单位能够充分重视对商业秘密的保护，规范商业秘密保护的流程、明确员工的保密义务，从而更有利于企业的持续发展。

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