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第763期:垫资属于虚假出资吗?

2020-04-15 09:34:14
阅读:11485
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高娟律师,山东省烟台市人,毕业于河南理工大学,山东鼎然律师事务所执业律师。通过严格的全国统一司法考试并取得执业资格,具有扎实深厚...
垫资属于虚假出资吗?
本期对话:

  注册资金是保障公司得以顺利注册和运营的一个重要条件,不过在现实生活中,却也有一些公司因为满足不了对于注册资金的要求而选择垫资出资。那么垫资属于虚假出资吗?律师对话第763期邀请到山东鼎然律师事务所高娟律师为大家做相关解答。高娟律师为人正直平和、办案细致认真,拥有丰富的从业经验,收到很好的诉讼效果和社会效果。接下来让我们一起看一下高娟律师的对话内容。

  一、什么是工程垫资?

  高娟律师答:建设工程垫资是指投资者及建设单位在不给预付款的情况下,要求施工企业垫资施工到工程的一定阶段,包括全额垫资(简单说就是建设单位掏钱建房,建好后开发商再付款)和部分垫资(工程进度款不足额支付),或者要求施工企业在工程开工前预缴一定数额的工程抵押金(保证金)。

  二、工程垫资合同是否具有法律效力?有法律风险吗?

  高娟律师答:1、政府投资项目垫资工程合同效力在实务中存有争议,有一定的法律风险。在我国政府投资项目是禁止垫资的,2019年7月1日施行《政府投资条例》对此做了明确的禁止性规定,该投资条例是行政法规,合同法52条违反法律、行政法规的强制性规定合同无效。违反强制性规定分为违反效力性强制规定和违反管理性强制规定,通常只有违反效力性强制规定才会导致合同的无效,因此在违反强制性规定的情况下,各地法院对于效力性还是管理性规定会有不同认识,导致对于合同效力的判断出现不同。

  2、非政府项目的垫资建设完全尊重合同当事人的约定,法律不对此进行干预。但垫资建设容易出现很多现实性问题和法律问题。比如:①工程质量无保障:施工单位为了尽快拿到垫资款和工程款,必然要加快工程进度,加不合理的加快工程进度,可能导致工程质量的下降,最终导致双方权益受损,而由此引发的分包人与承包人的纠纷也屡见不鲜。②构成不正当竞争的风险:在工程发包过程中,如果发包方和承包方相互串通、私下达成垫资协议并以此排挤其他竞争对手,则可能因为违反了《反不正当竞争法》的规定构成不正当竞争。③贷款垫资加大了承包方的成本,承包商为完成垫资而进行融资加大资金链条断裂风险:如无法按时归还,引发信用危机并进一步加大财务负担。④赊欠材料、设备款,将自己承担的风险最大限度的转嫁给下游供货商。⑤拖欠农民工工资,增加社会不稳定因素。

  三、垫资属于虚假出资吗?

  高娟律师答:不属于,工程垫资不同于注册公司,不涉及公司注册资本金的缴纳,二者属于不同的法律行为范畴。

  四、垫资做工程,可以起诉对方支付垫资利息吗?垫资利息怎么计算?

  高娟律师答:可以起诉。当事人对垫资和垫资利息有约定,按照约定返还垫资及其利息,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息的,不予支持。当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。

  工程款利息的起算时间从应付工程款之日计付,如果对于应付工程款的时间为没约定或约定不明,则下列时间为应付款日:

  1、工程实际交付的,以交付之日开始计息;

  2、工程没有交付,为提交工程竣工结算文件之日;

  3、工程没有交付,价款也没有结算的,从起诉之日开始计息。

声明:文章来源高娟律师,仅代表律师个人观点,未经作者许可,不得转载。
高娟律师,山东省烟台市人,毕业于河南理工大学,山东鼎然律师事务所执业律师。通过严格的全国统一司法考试并取得执业资格,具有扎实深厚的法律专业知识,以及丰富的从业实践经验,为人正直平和,办案细致认真...
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