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第788期:期货交易风险及诉讼要点

2020-05-20 09:14:23
阅读:11325
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有着证券和期货的从业经历,有着10余年建设工程法务的工作经验。担任小贷公司,投资管理公司,建设工程公司建设工程监理公司和建筑材料公司...
期货交易风险及诉讼要点
本期对话:

  近几年,非法期货交易频发,扰乱了国家金融管理秩序,损害了不特定多数公民的合法权益,对人们的生活带来巨大影响。因此,了解熟悉期货交易风险对大家来说至关重要。律师对话第788期邀请到周晖律师为大家解答期货交易风险及诉讼要点问题。周晖律师有着十余年建设工程法务的工作经验,担任多个建筑工程公司及工程监理公司、建筑材料公司的法律顾问,为企业解决诸多问题。接下来让我们一起看一下周晖律师的分析解答。

  期货交易

  所谓期货交易,是指交易双方在期货交易所买卖期货合约的交易行为。期货交易是在现货交易基础上发展起来的,通过在期货交易所内成交标准化期货合约的一种新型交易方式。交易遵从“公开、公平、公正”的原则。买入期货称“买空”或称“多头”,亦即多头交易,卖出期货称“卖空”或“空头”,亦即空头交易。期货交易的买卖又称在期货市场上建立交易部位,买空称作建立多头部位,卖空称作建立空头部位。开始买入或卖出期货合约的交易行为称为“开仓”或“建立交易部位”,交易者手中持有合约称为“持仓”,交易者了结手中的合约进行反向交易的行为称“平仓”或“对冲”,如果到了交割月份,交易者手中的合约仍未对冲,那么,持空头合约者就要备好实货准备提出交割,持多头合约者就要备好资金准备接受实物。一般情况下,大多数合约都在到期前以对冲方式了结,只有极少数要进行实货交割。

  期货交易具有集中性和高效性的特征,这种集中性是指期货交易不是由实际需要买进和卖出期货合约的买方和卖方在交易所内直接见面进行交易,而是由场内经纪人即出市代表代表所有买方和卖方在期货交易场内进行,交易者通过下达指令的方式进行交易,所有的交易指令最后都由场内出市代表负责执行。集中性还表现为一般不允许进行场外私下交易。另外,期货交易简便,寻找成交对象十分容易,交易效率高,具有高效性的特征。

  期货民事责任种类

  1、期货经纪合同无效的责任

  2、委托交易的责任

  3、未进行风险告知的行为责任。

  4、全权委托交易的行为责任。

  5、因交易指令问题的行为责任。

  6、因通知导致的行为责任。

  7、因交易结算结果确认或异议的责任。

  8、混吗交易的责任。

  9、透支交易的责任

  10、未及时通知导致损失的责任

  11、未及时追加保证金导致损失的责任

  12、允许透支交易的责任

  13、因违规强行平仓的责任

  14、未及时自行平仓与超额平仓的责任

  15、不符合强行平仓条件的责任

  16、强行平仓费用承担责任

  17、交割违约责任

  18、交割仓库的责任

  19、交割实物数量、质量异议

  20、期货交易所保证合约履行责任

  21、期货侵权行为责任

  期货经纪公司风险责任

  一、期货经纪合同的无效;

  1、没有从事期货经纪业务的主体资格而从事期货经纪业务的;

  2、不具备投资资格的客户投资期货业务的。

  二、委托交易风险责任;

  1期货经纪公司未进行风险告知的,即未提示客户签字确认《期货交易风险说明书》;

  2接受客户全权委托交易的;

  3交易指令错误的风险责任,如未按照客户委托擅自或过失对交易的品种、数量、价格、方向等进行错误指令的,或执行了非委托人交易指令的;

  4私下对冲的;

  5提供虚假信息误导交易。

  三、未正确及时履行通知义务的风险;期货经纪公司的通知义务,主要包括:指令成交后的通知、当日结算后的通知、保证金不足时的通知、强行平仓前的通知以及强行平仓后的确认通知等。因未通知或通知未能到达的情形导致期货公司承担违约或侵权责任的风险,如通知期、限通知方式不符合期货交易规则规定或双方约定的。特别要注意网上期货交易中通知的方式,客户对交易指令的确认,客户对通知的接收,对交易结算结果的确认等不同与传统方式。

  四、允许或默许客户透支交易的责任;

  1、客户交易保证金不足时,不及时通知导致损失及不及时追加保证金。

  2、允许客户透支交易并与客户约定分享利益,公担风险的,由此产生损失。

  五、执行强行平仓的风险责任;未按照交易规则或合同约定的强行平仓的条件、时间、方式、头寸等强行平仓造成客户损失的。如未在合理时间通知客户追加保证金的,超额平仓的,未遵守平仓顺序的。

  六、实物交割的责任;

  1、期货公司未代客户履行申请交割。

  2、在交割日未向交易所交付标准仓单或交付足额货款。

  期货公司与客户在实际交易过程中所产生的纠纷屡见不鲜。根据《最高人民法院审理期货纠纷案件若干问题的规定》(以下简称“规定”),期货公司在与客户订立期货经纪合同时,应提示客户注意《期货风险交易说明书》,并由客户签字或盖章。如期货公司无法证明其已履行此提示义务,则应承担相应责任。

  这里特别要强调的是,客户下达的交易指令与期货公司下单内容不一致的几种情况的应对方法:1.期货公司人员擅自操作客户账户。对于此类情况,根据“规定”,期货公司的从业人员在本公司经营范围内从事期货交易行为产生的民事责任,由其所在的期货公司承担。因此,即使期货公司的从业人员是在公司不知情的情况下擅自操作客户账户,客户仍可向期货公司主张权利,要求其承担相应责任。随后,期货公司可通过其他法律途径(如向公安机关报案)向其员工进行追偿。2.期货公司从业人员下单内容与客户指令内容不一致。对于此类情况,首先应区分客户下达的指令内容是否明确、清晰。如客户下达的指令明确了价位、数量及买卖方向等内容,而期货公司下单时发生差错,除非客户对交易结果予以确认,否则应由期货公司承担相应责任。客户可通过核对期货公司的电话录音内容及结算单等材料予以确认。如客户下达的指令内容不明确、不清晰,期货公司在未向客户进一步明确指令内容的情况下进行交易的,应由期货公司承担相应责任,客户予以追认的除外。3.期货公司与客户签订的期货经纪合同对下达交易指令的方式未作约定或者约定不明确。对于此类情况产生的纠纷,期货公司应承担相应的举证责任,也就是说,期货公司需证明其所进行的交易是依据客户交易指令进行的,否则对该交易造成的损失,客户可向期货公司主张要求其承担相应责任。4.期货公司接受客户全权委托进行的期货交易。对于此类情况,根据“规定”,对交易产生的损失,客户可要求期货公司承担责任,但赔偿数额不超过损失的百分之八十。

  期货交易纠纷诉讼要点

  一、期货诉讼管辖:期货纠纷案件由中级人民法院管辖,高级人民法院根据需要可以确定部分基层人民法院受理期货案件。

  1、在期货公司的分公司或营业部等分支机构进行期货交易的,该分支机构所在地为合同履行地。

  2、因实物交割发生纠纷的,期货交易所住所地为合同履行地。

  3、侵权与违约竞合的期货纠纷案件,依当事人选择的诉由确定管辖。当事人即以违约又以侵权起诉的,以当事人起诉状中在先的诉讼请求确定管辖。

  二、期货诉讼时效:一般期货诉讼的时效适用普通诉讼时效即3年。

  三、期货诉讼中责任主体:

  1、期货公司的从业人员在本公司经营范围内从事期货交易行为产生的民事责任由其所在的期货公司承担。

  2、期货公司授权非本公司人员以本公司的名义从事期货交易行为的,期货公司应承担由此产生的民事责任;非期货公司人员以期货公司名义从事期货交易行为,具备合同法第49条所规定的表见代理条件的,期货公司应承担由此产生的民事责任。

  3、公民、法人受期货公司或者客户的委托,作为居间人为其提供订约的机会或中介服务的,期货公司货客户应当按照约定向居间人支付报酬。居间人应当独立承担基于居间经纪关系所产生的民事责任。

  4、不以真实身份从事期货交易的单位或者个人,交易行为符合期货交易所规则的,交易结果尤其自行承担。

  5、期货公司设立的取得营业执照和经营许可证的分公司、营业部等分支机构超出经营范围开展经营活动所产生的民事责任,该分支机构不能承担的,由期货公司承担。

  四、期货诉讼中举证责任分配:

  1、期货公司应当对客户的交易指令是否入市交易承担举证责任。确认期货公司是否将客户下达的交易指令入市交易,应当以期货交易所的交易记录、期货公司通知的交易结果与客户交易指令记录中的品种、买卖方向是否一致、交易时间、交易价格等是否相符为标准。但客户有相反证据证明其交易指令未入市交易的除外。

  2、期货交易所通知期货公司追加保证金,期货公司否认收到追加保证金通知的,由交易所承担举证责任。期货公司向客户发出追加保证通知的,客户否认的,由期货公司承担举证责任。

  五、期货诉讼中的保全和执行:

  1、法院保全与会员资格相应的会员资格费或者交易席位,应当依法裁定不得转让会员资格,但不得停止会员交易席位的使用。在执行过程中,法院可强制转让交易席位。

  2、期货交易所、期货公司为债务人的,法院不得冻结、划拨期货公司在交易所或者客户在期货公司保证金账户中资金。有证据证明该保证金账户中有超出期货公司或客户权益金的部分,期货交易所、期货公司在法院指定的合理期限内不能提出相反证据的法院可依法冻结、划拨该账户中属于期货交易所、期货公司的自有资金。

  3、期货公司为债务人的,法院不得冻结、划拨专用结算账户中未被期货合约占用的用于担保合约履行的最低限额的结算准备金;期货公司已经结清持仓并偿清客户资金的,法院可对结算准备金冻结、划拨。若期货公司有其他财产的应当先行冻结、查封、执行其他财产。

  4、客户、自营会员为债务人的,法院可对其保证金、持仓依法保全和执行。

  期货交易委托他人必须慎重,不要轻易相信那些上门客自己吹嘘的过往业绩,除非你亲眼所见。即使找到比较理想的受托者,在开设期货交易帐户时,也必须掌握主动权,比如寻找合适的期货经纪公司开户,仅给受托者交易权,不给受托者出入金权。一些受托者为了获取经纪公司的回佣或手续费分成而拼命炒单,把自己的富裕建立在客户亏损的基础上。为了制止这种炒单冲动,投资者在与受托者约定报酬时,可以采用盈利分成的模式,同时与期货经纪公司谈定一个不要回佣但较低的手续费,还应经常察看自己的交易记录,发现问题及时采取措施。期货投资者在与期货公司发生期货交易纠纷后,当事人应在第一时间内尽可能收集相关证据材料,如交易结算单、电话录音等,以便于日后诉讼/仲裁的需要。当事人应根据纠纷的具体内容,在向专业人士咨询后确定诉讼/仲裁请求的内容,如侵权或违约。当事人可以向法院申请保全期货公司与会员资格相应的会员资格费或者交易席位,以便于日后执行的顺利进行,但当事人需向法院提供申请保全所需的相应担保。

声明:文章来源周晖律师,仅代表律师个人观点,未经作者许可,不得转载。
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