登录中顾自媒体

验证即登录,未注册则自动创建新账号

获取验证码
极速注册
第三方登录

微信登录

请使用微信扫描二维码登录
中顾自媒体

绑定手机号
获取验证码
关联已有中顾账号
首页 > 经济类 > 工程建筑 > 详情

第822期:上市公司破产中的投资人利益保护的窘境--证券虚假陈述视角

2020-07-13 09:17:35
阅读:11258
00:00:00 00:00:00
有着证券和期货的从业经历,有着10余年建设工程法务的工作经验。担任小贷公司,投资管理公司,建设工程公司建设工程监理公司和建筑材料公司...
上市公司破产中的投资人利益保护的窘境--证券虚假陈述视角
本期对话:

  2020年是我国资本市场建立的第30年,随着我国证券行业制度、体系的不断完善,越来越多的上市公司证券虚假陈述行为被揭露,证券虚假陈述民事赔偿诉讼在数量上也呈现出逐步增多的态势。截止2020年3月3日在中国裁判文书网上以“证券虚假陈述”为关键词进行搜索,共检索到26936个案件,其中裁判年份为2019年的就有8654个。

  上市公司因虚假陈述引发投资者提起的证券民事赔偿,在通常情况下需要等到证监会等行政机关作出行政处罚或者人民法院做作出生效刑事判决后,投资者才能向上市公司所在地的省会、直辖市或者计划单列市的中级人民法院提起诉讼。但在投资者提起民事赔偿诉讼之前,特别是证监会等行政机关作出行政处罚或者人民法院作出生效刑事判决之前,作出虚假陈述行为的上市公司存在着自行申请破产或者被债权人申请破产可能。人民法院一旦受理了债权人或者债务人提出的破产申请并依法进行公告后,企业破产程序就正式启动。其它已经受理尚未终结的诉讼程序应当予以中止,尚未执行终结的执行案件也不再予以执行。而对于因上市公司虚假陈述遭受损失的投资者来说,也意味着不能再提起证券民事赔偿诉讼。投资者因上市公司虚假陈述行为而对上市公司享有的债权是侵权债权,其请求权始于虚假陈述行为实施时,但其债权的确认始于法院裁定,故其债权的申报又因受证券民事赔偿前置程序的限制及我国特有虚假陈述引发民事赔偿案件的解决机制的特色重大影响。在这种情况下,投资者遭受的损失赔偿该如何申报债权?

  律师对话第822期邀请到周晖律师为大家解答期货交易风险及诉讼要点问题。周晖律师有着十余年建设工程法务的工作经验,担任多个建筑工程公司及工程监理公司、建筑材料公司的法律顾问,为企业解决诸多问题。接下来让我们一起看一下周晖律师的分析解答。

  一、上市公司虚假陈诉民事赔偿案件的管辖与破产专属管辖的冲突及管辖冲突的解决

  由于上市公司破产重整案件涉及法律关系复杂,影响面广,对专业知识和综合能力要求较高,人力物力投入较多,上市公司破产重整案件一般应由中级人民法院管辖。在管辖法院确定上,证券民事赔偿诉讼与企业破产案件会存在不同的。2019年11月,最高人民法院发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》(简称《九民纪要》)第79条【共同案件的案件移送管辖】“原告以发行人、上市公司以外的虚假陈述行为人为被告提起诉讼,被告申请追加发行人或者上市公司为共同被告的,人民法院应予准许。人民法院在追加后发现其他有管辖权的人民法院已经先行受理因同一虚假陈述引发的民事赔偿案件的,应当按照民事诉讼法司法解释第36条的规定,将案件移送给先立案的人民法院”。最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第八条的规定:“虚假陈述证券民事赔偿案件,由省、直辖市、自治区人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院管辖” 。《企业破产法》第二十一条“人民法院受理破产申请后,有关债务人的民事诉讼,只能向受理破产申请的人民法院提起”。最高人民法院《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》,会议认为“上市公司破产重整案件应当由上市公司住所地的人民法院,即上市公司主要办事机构所在地法院管辖;上市公司主要办事机构所在地不明确、存在争议的,由上市公司注册登记地人民法院管辖”。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(二)》第四十七条 “人民法院受理破产申请后,当事人提起的有关债务人的民事诉讼案件,应当依据企业破产法第二十一条的规定,由受理破产申请的人民法院管辖。受理破产申请的人民法院管辖的有关债务人的第一审民事案件,可以依据民事诉讼法第三十八条的规定,由上级人民法院提审,或者报请上级人民法院批准后交下级人民法院审理。受理破产申请的人民法院,如对有关债务人的海事纠纷、专利纠纷、证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿纠纷等案件不能行使管辖权的,可以依据民事诉讼法第三十七条的规定,由上级人民法院指定管辖”。依照上述管辖的规定虚假陈诉的上市公司破产应向上市公司主要办事机构所在地法院提起诉讼。

  二、投资者申报债权受证券民事赔偿前置程序的限制理解与突破

  在证券民事赔偿诉讼中,投资者只能在证监会等行政机关作出行政处罚或者人民法院作出生效刑事判决之后才可以向人民法院提起民事赔偿诉讼。司法解释只所以作出这样的规定,主要是考虑到减轻投资者的举证责任,最大限度的维护投资者的合法权益。但作出虚假陈述的上市公司被申请破产后,企业破产程序的启动改变了证券民事赔偿的方式和进程,投资者维权的方式也必将随之改变。鉴于债权申报的期限性和急迫性,如果将证券民事赔偿诉讼的前置程序作为债权申报的“前置程序”,就可能会出现破产财产分配完毕、破产程序已经终结而“前置程序”尚未成就的情形,这必然不利于保护投资者利益,不利于证券市场的稳定。笔者认为,只要投资者能够证明虚假陈述行为的存在,并且能够证明所遭受的损失与虚假陈述行为之间存在因果关系,就可以作为债权人直接进行债权申报,而不再受“前置程序”的限制。

  三、破产程序启动后投资者未决裁判的债权的确认与申报

  破产程序启动后投资者能否获得赔偿将具有不确定性,并且时间将更加漫长。企业被申请破产后,债务人或者债务人的出资人往往会依法申请和解或者重整,而这种和解或者重整,往往会得到破产法院的批准。所以,通常情况下,破产程序比较漫长。并且在破产过程中,无论是到期的债权还是未到期的债权,所有的债权人都可以参加债权申报,有要求参与破产财产分配;破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后,也是依照下列顺序进行清偿:(一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金;(二)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款;(三)普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的,按照比例分配。由此可见,投资者因虚假陈述遭受的投资损失作为普通破产债权,只能等到最后清偿顺序,看所剩破产财产的多少来确定能否得到分配。而破产财产清偿到最后,几乎所剩无几,投资者能否获得破产或者能获得多大比例的赔偿将具有很大的不确定性。

  在作出虚假陈述行为的上市公司进入破产程序后,因该公司虚假陈述遭受损失的投资者,可以在破产法院公告的债权登记期间内,依据最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》计算投资差额损失和佣金利息损失,并以计算出来的损失金额作为债权向破产法院进行申报。该债权系上市公司违反证券法规定作出虚假陈述行为而给投资者造成的侵权之债,是一种没有优先权的普通债权。该债权与投资者作为上市公司股东而享有的股权是两种不同性质的权利。该债权在申报债权登记之前没有最终确定,尚需要破产法院组织债权人和债务人协商确定,双方协商不成时破产法院也可以依法作出裁定使之在破产财产分配之前确定下来。法院不应当以该债权尚未确定为由不受理债权申报。

  四、代表人诉讼制度和示范判决下的债权申报新尝试

  《证券法》第九十五条投资者提起虚假陈述等证券民事赔偿诉讼时,诉讼标的是同一种类,且当事人一方人数众多的,可以依法推选代表人进行诉讼。

  对按照前款规定提起的诉讼,可能存在有相同诉讼请求的其他众多投资者的,人民法院可以发出公告,说明该诉讼请求的案件情况,通知投资者在一定期间向人民法院登记。人民法院作出的判决、裁定,对参加登记的投资者发生效力。

  投资者保护机构受五十名以上投资者委托,可以作为代表人参加诉讼,并为经证券登记结算机构确认的权利人依照前款规定向人民法院登记,但投资者明确表示不愿意参加该诉讼的除外。

  2020年3月28日,上海金融法院召开新闻发布会,发布《上海金融法院关于证券纠纷代表人诉讼机制的规定(试行)》(以下简称“上海规定”)。对于普通代表诉讼制度;

  1.一审判决后,被告不上诉的,分别情形予以处理:

  (1)代表人上诉的,一审判决在明确表示不上诉的原告与被告之间生效;

  (2)代表人不上诉的,除明确表示上诉的原告外,一审判决在其他原告与被告之间生效。

  2.符合权利登记范围但未参加登记的投资者提起诉讼,且主张的事实和理由与代表人诉讼生效判决、裁定所认定的共通事实和法律适用意见相同的,本院审查具体诉讼请求后,直接裁定适用已生效的判决、裁定。

  对于特别代表诉讼机制即投资者保护机构参加特别代表人诉讼,一审判决后,被告不上诉的,分别情形予以处理:

  (1)投资者保护机构上诉的,一审判决在明确表示不上诉的原告与被告之间生效;

  (2)投资者保护机构不上诉的,除明确表示上诉的原告外,一审判决在其他原告与被告之间生效。投资者保护机构应当继续作为代表人参加二审程序

  2020年4月23日,深圳市中级人民法院发布了《关于依法化解群体性证券侵权民事纠纷的程序指引(试行)》(以下简称“深圳指引”)。第二十九条【示范判决的既判力】示范判决生效后,已为示范判决所认定的共通的事实、法律适用标准、损失计算方法对平行案件具有既判力。非经法定程序更改,情形相同的平行案件应当适用。第三十五条【平行案件简化审理之一】示范判决生效后,平行案件各方当事人不同意调解或者不能达成调解协议,但均申请按照生效示范判决认定的共通的事实、法律适用标准和处理原则不开庭审理的,本院对与示范案件其他情况相同、仅交易频度和金额不同的平行案件,可以依职权或委托第三方机构向中国证券登记结算有限公司调取交易数据、核算损失后,参照示范判决迳行裁判。第三十六条【平行案件简化审理之二】示范判决生效后,平行案件各方当事人不同意调解或者不能达成调解协议,且均申请按照生效示范判决认定的共通的事实、法律适用标准和处理原则不开庭审理,但平行案件原告起诉被告的主体范围小于示范案件,原告在指定期限内不申请追加被告或者虽经追加程序但被告主体范围仍小于示范案件被告主体范围的,可以参照本指引第三十五条规定处理。对于普通代表诉讼规则如下:第五十六条【一审裁判的效力】本院依照《民事诉讼法》第五十四条、《证券法》第九十五条第二款作出的判决、裁定,对登记在册的全体权利人发生效力。判决被告赔偿损失的,应将参加登记的全体权利人姓名、身份信息和赔偿金额以附表方式列明。第五十七条【生效裁判的扩张效力】未参加登记的权利人在诉讼时效期间提起诉讼,依照《民事诉讼法》第五十四条第四款规定,裁定适用已作出并生效的判决、裁定。其中,本院审查认定权利人请求成立的,适用已经生效判决的裁定中应明确被告赔偿的金额。未参加登记的权利人适用已生效裁判的裁定,一经作出即生效。

  对于投资者保护机构诉讼规则如下:第六十四条【一审裁判的效力】本院依照《证券法》第九十五条第三款作出的判决、裁定,对登记在册的全体权利人发生效力。判决被告赔偿损失的,应将参加登记的全体权利人姓名、身份信息和赔偿金额以附表方式列明。第六十五条【生效裁判的扩张效力】明示退出代表人诉讼的权利人在诉讼时效期间因同一事实另行提起诉讼以及本指引第六十条项下的诉讼,依照《民事诉讼法》第五十四条第四款规定,裁定适用已作出并生效的判决、裁定。其中,本院审查认定权利人或者原告请求成立的,适用已经生效判决的裁定中应明确被告赔偿的金额。适用已生效裁判的裁定,一经作出即生效。

  由此看出证券法第九十五条第三款突破了民事诉讼法第五十三条、第五十四条的约定。概言之,原有“加入制”的代表人诉讼,现因投资者保护机构作为代表人出现了“默示加入”的代表人诉讼也不同于以往的“不告不理”的原则。但该规定如何适用,是一直备受关注的问题。是否因默示加入表明债权已获得法院生效裁定的确认?投资人可否以示范判决申报破产债权?

  最后笔者建议单设虚假陈述赔偿债权组或设立代表人诉讼表决权组,因为该等债权额人数多,债权额小可以参照小额债权组设立。我国《企业破产法》规定,法院认为必要时,可以决定设立小额债权组以对重整计划草案单独进行表决。有关上市公司破产重整案件的数据显示,小额债权单独分组优惠清偿的案件在数量上只有普通债权分段递减清偿案件的三分之一左右,但目前相对于将小额债权与其他普通债权区别对待而单独分组的做法,仅设一个普通债权组,并在组内根据债权额大小而分段递减式清偿的方案显得更为普遍和盛行。有论者指出:分段递减清偿“实际上构成了对同一表决组债权人区别对待的事实,有违‘公平标准’下对同一组债权人进行同等清偿的要求。”从尊重权利性质和顺位的差异性、尊重普通债权的平等性和实现重整计划表决的便利性来看单设虚假陈述赔偿债权组或设立代表人诉讼表决权组克服线性优化缺陷,具有一定正当性。

声明:文章来源周晖律师,仅代表律师个人观点,未经作者许可,不得转载。
有着证券和期货的从业经历,有着10余年建设工程法务的工作经验。担任小贷公司,投资管理公司,建设工程公司建设工程监理公司和建筑材料公司法律顾问。以做中小微企业法律顾问为主,专注于中小微企业初创阶段的章...
在线发布咨询

©2005-2019 9ASK.CN | 鲁ICP备12021926号 | 济南市公安局网警支队备案:37010009000020
鲁公网安备 37010102000476号 | 公司名称:济南中顾法商网络科技股份有限公司

法律咨询+服务平台

扫描关注,找律师,学知识